В закупке по 223-ФЗ может принять участие любое юрлицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного поставщика, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, местонахождение капитала; или – физлицо или несколько физических лиц, находящихся на стороне одного поставщика, в т.ч. индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, находящихся на стороне одного поставщика, которые соответствуют требованиям, установленным заказчиком в соответствии с положением о закупке.

Законодатель дополнительно уточняет, что на стороне закупки может быть несколько лиц: юридических или физических. Такое расширенное определение формирует правовую основу для того, чтобы участники объединялись и подавали единую заявку на участие в закупке. Причин у такого решения несколько:

• Повышение конкуренции, способствующее расширению количества потенциальных поставщиков;
• Увеличение качества предложения и исполнения контракта, что происходит вследствие совместных умений и компетенций.

У поставщика есть возможность подобного объединения. Форма коллективного участия в официальном порядке утверждена законодательством. Главное при этом соблюсти «однородность» объединений: ЮЛ + ЮЛ, ФЛ + ФЛ, ИП + ИП.

Читайте также Пути повышения рентабельности бизнеса и участия в закупках

Объединения физлиц и юрлиц с целью участия в закупках реализуются в форме:

• Простого товарищества, подобная форма описывается в ст. 1041 ГК;
• Инвестиционного товарищества, оно описывается в 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»;
• Консорциума. Подобная форма не определена в Гражданском кодексе, но она может встречаться, вне зависимости от юридических тонкостей в актах и правоотношениях реализации, участия и контакта с третьими лицами.

Образование простого товарищества — это самая лёгкая и популярная форма коллективного участия.

Договор простого товарищества

Договор простого товарищества предусматривает, что двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои собственные вклады и действовать вместе (при этом не образовывая юрлицо), для приобретения прибыли или прочего намерения, которое не противоречит законодательству. Если в качестве сторон договора предстают ИП или предприятия коммерческого типа, тогда объединение целиком согласуется с критериями ГК РФ и 223-ФЗ.

Читайте также Как обжаловать действия заказчика по 44-ФЗ и 223-ФЗ

В соответствии с положениями ст. 1041 ГК РФ, для непосредственного участия в закупках двое или несколько лиц могут заключить договор простого товарищества, объединить вклады (в данном случае не только финансовые, но и подтверждение опыта, квалификации, наличия финансовых и иных ресурсов, необходимых для исполнения договора) и действовать совместно для извлечения прибыли, но без образования юридического лица.

Требования к договору о коллективном участии

В документе о коллективном участии должны быть прописаны:

1. Права и обязанности поставщиков в рамках участия в закупке и выполнения пунктов договора;
2. Размер ТРУ, который поставляет каждый из участников, а также период поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) и их цена;
3. Указание лидера или ведущего партнёра, представляющего интересы поставщиков и являющегося членом объединения. Он налаживает контакт с организатором, а также проводит операции, касающиеся выполнения договора, в частности – расчёты и оплату;
4. Ответственность участников коллектива по обязательствам, связанным с участием в закупочных процессах, в том числе солидарная ответственность за полноценное выполнение положений договора в срок (при невыполнении договора одним – наказываются все участники);
5. Период действия соглашения;
6. Невозможность корректировки соглашения в отсутствие согласия заказчика в период выполнения.

Поставщикам необходимо предварительно подписать договор коллективного участия до отправки заявки. Обязательно наличие юридически оформленного договора простого товарищества при отправке заявки, ведь при отсутствии подтверждения формы объединения мало обычного указания формы в документации и приложения документов участвующих юрлиц.

Договор инвестиционного товарищества

Договор инвестиционного товарищества предусматривает, что двое или несколько лиц (товарищей) обязуются объединить собственные вклады и совместно проводить инвестиционную деятельность, при этом не должно образовываться юрлицо для приобретения прибыли. Сторонами данного договора могут быть коммерческие организации, иногда в ситуациях, которые допускает федеральный закон, разрешается участие некоммерческих предприятий, ведь ведение инвестиционной деятельности — это путь к достижению целей, для чего подобные предприятия создавались. Стороной договора инвестиционного товарищества не может стать физлицо. Количество участников подобного типа договора не может быть свыше 50 человек.

Читайте также В какой закупке стоит принимать участие?

Договор принимает статус подписанного с момента его нотариального удостоверения. Для поддержания индивидуализации договора инвестиционного товарищества в нём следует указать:

• Название или индивидуальное обозначение текущего договора, которое будет включать словосочетание «инвестиционное товарищество»;
• Регистрационный номер текущего договора в реестре нотариальных действий ЕИС нотариата;
• ФИО нотариуса, который удостоверил текущий документ;
• Дата нотариального удостоверения текущего договора или индивидуальные признаки.

Такая форма объединения имеет большую регламентацию, и, хотя такой документ имеет более сложную структуру, чем договор простого товарищества, он наиболее часто используется в практике масштабных инвестиционных проектов, когда необходимо вложить крупный объём ресурсов.

Один или более управляющих товарищей проводят ведение совместных дел от имени всех участников объединения. Выбор лидера происходит согласно решению товарищей, которое определяется числом голосов, учреждённым в договоре инвестиционного товарищества. Эти управляющие играют роль представителей текущей формы объединения: проводят переговоры и осуществляют дела с третьими лицами.

Требования к договору о совместном участии

• Согласование со статьями Гражданского кодекса РФ;
• Ясное определение прав и обязанностей членов коллективного участника в рамках участия в закупке и подписания и выполнения договора;
• Конкретное распределение между участниками коллектива номенклатуры, объёмов, цены и периодов поставки товаров, исполнения работ или оказания услуг;
• Выбор одного участника, в последующем обязанного представлять интересы каждого лица, являющегося членом коллектива, и заключать договор с заказчиком в случае победы коллективного участника в закупке;
• Следует продумать механизм установления ответственности коллективного участника за невыполнение или ненадлежащее выполнение договора с заказчиком, также объём ответственности каждого из лиц, являющегося частью коллектива, или алгоритм его определения, в том числе алгоритм получения и рассмотрения претензий заказчика.

Если соблюдаются вышеуказанные положения, то возможна идентификация соглашения в качестве гарантии, подтверждающей для третьих лиц возможность участия в закупках участника не как формы единого юридического лица, а как объединения юрлиц в коллективного участника. Подобная юридическая основа совместного участия в общем cпособствует пониманию прав и обязанностей в рамках контракта и сокращению рисков предъявления претензий заказчиком. Заказчик часто закрепляет особенные критерии к форме и содержанию договора, которые являются доказательством законности формы объединения, в форме положения о закупках и документах к закупке. Перед подачей заявки рекомендуется изучить её и оформить отношения с партнёрами согласно представленным критериям.

Требования к коллективному участнику

Согласно положениям 223-ФЗ, требования заказчика обязаны применяться ко всем участникам закупки в одинаковой степени, к коллективному участнику в том числе. Законодательно коллективный участник — это обычный участник закупки, просто его участие обуславливается коллективной формой.

Также заказчик может указать в документах к закупке то, что организация обязана находиться в составе одного коллективного участника, таким образом она не может подавать заявку на участие в закупочной процедуре в качестве самостоятельного участника или на стороне другого участника закупки.

Группа лиц в составе коллективного участника целиком должна соответствовать требованиям, перечисленными в закупочных документах, а не только отдельное юридическое лицо, которое выступает в составе группы лиц.

Соответствие коллективного участника критериям документации

Должны выполняться минимальные требования для участия в закупке: то есть все члены товарищества обязаны соответствовать стандартным требованиям и своей правоспособности в составе коллективного участника. Таким образом не могут стать участниками коллективного договора банкроты, лица, имеющие долги или конфликты интересов, а также состоящие в РНП. Эти требования оправданы, так как все члены товарищества имеют собственные обязательства касательно договора.

Применительно к специальным требованиям допускается принцип «один за всех»: если у одного участника имеются лицензия, опыт или допуск СРО, то автоматически все это есть и у остальных членов коллективного участника.

Требования к участникам закупки СМП

В соответствии со ст. 4 федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ», чтобы отнести группу лиц к категории субъекта малого и среднего предпринимательства, члены этой группы обязаны соответствовать требованиям к подобным субъектам. В итоге положения Постановления Правительства РФ от 11.12.2014 № 1352 «Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» не действуют на коллективного участника, частью которого является любое лицо, указанное в ч. 5 ст. 3 223-ФЗ, в частности СМСП, лидером которого является СМСП.

Иметь статус СМСП обязаны все члены коллективного участника.

Оценка коллективной заявки

Порядок проверки согласования коллективной заявки с требованиями имеет следующий вид:

1. Базовые требования в закупочной документации (отсутствие ликвидации, банкротства, РНП, наличие статуса МСП) — к каждому участнику в составе коллективного участника.
2. Единые требования (лицензирование, к примеру) — в соответствии с соглашением только к тем, кто выполняет действия, требующие наличия лицензии.
3. Дополнительные требования (наличие опыта, производственных мощностей) суммируются.
4. Критерии оценки (опыт, квалификация) суммируются, баллы начисляются исходя из суммы баллов оценки критериев каждого лица коллективного участника.

Подписание договора с коллективным участником

При победе коллективного участника в процедуре закупки, заказчик обязуется вести дела с группой лиц, указанных в протоколе подведения итогов. Следует раскрыть состав участников коллективного участника.

От учреждённых критериев и требований положений о закупке зависят дальнейшие действия:

• Лидер подписывает договор, тем самым действуя согласно договору товарищества и доверенности от прочих членов коллектива;
• Лидер подписывает договор, однако он считается многосторонним, в результате чего предусматривается возможность разделения цены договора в процентном соотношении от его стоимости с конкретно описанной солидарной ответственностью участников товарищества;
• Подписание договора производится со всеми участниками объединения, основываясь на распределении объёмов контракта. Это нежелательный для заказчика вариант, если предмет договора — это работы или услуги.

На практике чаще всего применяется вариант подписания договора с лидером консорциума, в то время как прочие участники находятся на его стороне, упоминаются в договоре и считаются его сторонами.

Читайте также Реестр квалифицированных подрядных организаций

Ответственность коллективного участника

Товарищи по всем общим обязательствам, вне зависимости от причин их появления, отвечают солидарно в случае, если договор товарищества связан с выполнением его участниками предпринимательской деятельности. То есть, при победе в закупке лица, объединившегося со своим партнёром, все партнеры несут ответственность за исполнение контракта. Если действует солидарная обязанность должников, то кредитор имеет право требовать выполнения договора от всех должников совместно, а также от каждого из них в частности, в том числе как в полном объёме, так и в части долга. Если кредитор не получает полного удовлетворения от одного из солидарных должников, то он может потребовать остаток от других солидарных должников.

Читайте также 10 советов, которые помогут избежать реестра недобросовестных поставщиков

При полном выполнении солидарной обязанности одного из должников, другие должники освобождаются от исполнения кредитору.

Порядок заключения договора

Алгоритм заключения договора может принимать следующий вид:

1. Оформляется один договор;
2. В нём перечисляются все лица, которые выступают на стороне одного участника;
3. Договор подписывается лидером, главным участником, который действует согласно доверенности или прямому указанию в содержании договора простого товарищества;
4. Оплата производится лидеру или прочему лицу, которое указывается в содержании договора простого товарищества. Иногда возникают случаи, когда в формальном порядке в договоре указываются все лица, заказчик отправил предусмотренную оплату лидеру, но лидер не рассчитался по собственным обязательствам, тогда другие лица направляют судебную жалобу заказчику. Поэтому вопросы компенсации и взаимодействия по расчётам следует прописывать в договоре;
5. Если договор нарушается, то ответственность накладывается солидарно на все лица, которые выступают на стороне одного участника.

Таким образом, нормы 223-ФЗ предусматривают возможность участия в закупках коллективного участника, поэтому участники закупок могут ею пользоваться. Её успех зависит от многих разных факторов: правильности и грамотности оформления участниками таких правоотношений, порядка подготовки участниками документации, которая будет подтверждать соответствие требованиям заказчика, степени правильности и детальности описания заказчиком порядка получения подтверждения соответствия и оформления документации в рамках коллективного участия.