Все участники госзакупок должны соблюдать единые требования. Право на деятельность на основании специальных разрешений нужно подтвердить документально.

Рассмотрим, какие документы нужны в закупках по 44-ФЗ и 223-ФЗ.

Специальная правоспособность: понятие

Чтобы заниматься определёнными видами бизнеса, необходимо соответствовать специальным требованиям (п. 1. ч. 1 ст. 31 44-ФЗ). Если такой бизнес связан с объектом закупки, поставщик должен документально подтвердить свою специальную правоспособность в заявке.

Что такое специальная правоспособность? Это право заниматься деятельностью, которая требует определённых разрешений государства.

Выделение «особой» категории участников в большинстве случаев ограничивает конкуренцию, поэтому заказчикам нужно чётко и аккуратно формулировать требования к таким участникам. Если требования установлены неправомерно, поставщики вправе пожаловаться в ФАС.

Какими документами подтвердить специальную правоспособность

Документы, подтверждающие специальную правоспособность, подразделяются на 4 типа:

1. Государственная лицензия

Выдача лицензий регламентируется 99-ФЗ и отраслевыми законами. К примеру, государственная лицензия нужна, чтобы производить лекарственные средства, оказывать услуги связи, осуществлять деятельность в сфере образования, частной охраны и т.д. (полный список представлен в ст. 12).

С 2021-го государственные лицензии не выдаются на бумажном носителе. Они подтверждаются записями из специальных электронных реестров (реестровая модель), которые находятся в свободном доступе в сети. Когда запись внесена в реестр, поставщик может начать вести бизнес, который требует лицензию.

Чтобы подтвердить специальную правоспособность:

• в закупках по 44-ФЗ – поставщик предоставляет копию лицензии (если она была выдана до 2021 года) либо выписку из реестра лицензий
• в закупках по 223-ФЗ – поставщик представляет декларацию, копии лицензий / выписки из реестра. При этом следует ориентироваться на требования конкретной закупки, заказчика и его положения о закупках. Реестровая модель и новые правила коснулись только закупок у малого и среднего бизнеса (МСП), поэтому в заявках участники могут представлять только декларацию (п. 6 ч. 19.1 ст. 3.4 и подп. «е» п. 9 ч. 19.1 ст. 3.4)

1. Выписка из реестра членов саморегулируемой организации (СРО)

Компании должны состоять в определённой СРО, чтобы работать в сферах:

• строительства
• энергосбережения
• финансов и аудита

Иногда членство в СРО требуется только физлицам: при закупках услуг оценщиков или кадастровых инженеров.

СРО предоставляет выписку с подтверждением членства за 3 рабочих дня с даты поступления запроса. Срок действия выписки – 1 месяц с даты выдачи (ч. 4. ст. 55.17 ГрК РФ).

В области строительства предусмотрены исключения:

• для публично-правовых организаций, государственных и муниципальных унитарных предприятий, компаний с долей ГУПов и МУПов более 50%: не нужно состоять в СРО при заключении договоров подряда
• при выполнении строительных договоров в сумме до 3 млн рублей и контрактов по сносу объектов до 1 млн рублей: членство в СРО не требуется. Указанные работы могут выполнять небольшие организации и ИП. Они могут участвовать в торгах с большей НМЦК: если в закупке цена снизится до указанных пределов, победителю не нужно подтверждать членство в СРО

1. Обязательная аккредитация либо допуск

Аккредитация потребуется:

• сертифицирующим органам
• испытательным лабораториям
• операторам транспортного техосмотра
• организациям, занимающимся специальной оценкой условий труда (в их составе обязательно наличие аккредитованных лабораторий)

Регулирует порядок аккредитации Федеральный закон от 28 декабря 2013 № 412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации».

Чтобы подтвердить аккредитацию, потребуется выписка из реестра аккредитованных лиц (аттестат аккредитации).

1. Разрешение обладателя прав на результаты интеллектуальной деятельности (РИД)

Разрешение потребуется для работы с:

• программным обеспечением (ПО)
• базами данных
• информационными системами

Ранее мы рассматривали особенности нацрежима в закупках ПО по 44-ФЗ, а сейчас затронем тему авторского права.

В зависимости от того, как автор разрешил использовать РИД и как передаются права, определяется необходимый документ для подтверждения права использования РИД:

• лицензия
• лицензионный или сублицензионный договор
• партнёрское соглашение

Регламентируется использование РИД ГК РФ (ст. 1229, ст. 1233).

Обратите внимание: если в закупке принимает участие сам владелец прав, он может предоставить свидетельство о государственной регистрации продукта либо договор об отчуждении исключительного права.

Требования к документам

Заказчик обязан точно указать в документации по закупке список документов, которые нужно предоставить участнику, чтобы подтвердить правоспособность.

Рассмотрим основные требования к этим документам.

Требования к государственным лицензиям

Заказчик должен правильно указать название лицензии и конкретные виды деятельности, перечисленные в ней. Вид деятельности должен подходить объекту закупки.

Пример: фармацевтическая деятельность имеет несколько подвидов — поставку лекарств и их продажу в розницу. Если участник имеет лицензию только на торговлю лекарствами, он не может заниматься их поставкой. Заказчик должен не только потребовать лицензию на осуществление фармацевтической деятельности, но и точно указать отдельные виды работ в рамках данной лицензии, которые требуются для закупки.

Особенности действия лицензии:

1. По территориальному принципу: если деятельность разрешена в одном субъекте РФ, то для работы в других регионах потребуется переоформить лицензию. Заказчикам рекомендуется указывать конкретное место действия лицензии, а поставщики должны это учитывать.
2. Срок действия лицензии. Заказчики могут потребовать, чтобы действие лицензии заканчивалось не ранее срока исполнения контракта. Но это ограничивает конкуренцию. Нужно учитывать, что бывают автоматически продлеваемые лицензии (перечислены в Приложении 1 к ПП РФ № 440).

Возможна такая закупка, в которой только часть работ подлежит лицензированию. Участник может передать эту часть работ лицензированному субподрядчику. Возможность привлечения субподрядчика должна быть указана в договоре (контракте).

Рассмотрим пример.

Заказчик требовал от участника закупки предоставить лицензию МЧС для проведения работ по монтажу, обслуживанию и ремонту средств пожарной безопасности зданий.

Предмет закупки – строительно-монтажные работы, на выполнение которых специальное разрешение не требовалось.

Решение от 19 октября 2020 г. N 223ФЗ-818/20 ФАС России: требование лицензии на другие виды работ признано незаконным. Это привело к ограничению количества участников.

Требования к членам СРО

Участники должны быть членами СРО (подтверждается выпиской из реестра членов СРО) и своевременно платить взносы в компенсационные фонды (КФ), чтобы подтвердить уровень ответственности.

СРО формирует 2 типа фондов:

1. КФ возмещения вреда – пополняется всеми членами СРО. Если заказчик не пропишет в документации по закупке требования к уровню ответственности участника по КФ возмещения вреда, ФАС признает это нарушением. В большинстве случаев уровень ответственности поставщика не должен быть меньше его ценового предложения по контракту.
2. КФ обеспечения договорных обязательств – пополняется участниками, которые заключают договора конкурентным способом. Следит за соотношением общей суммы обязательств по договорам участника и его уровнем ответственности непосредственно сам участник и СРО, в которую он входит. Хотя комиссия заказчика и не обязана вести данную проверку, она зачастую это делает.

Часто заказчики сводят несколько видов работ в одну закупку и требуют предоставить выписки из реестра СРО на каждый вид работ. К примеру, могут объединить инженерные работы с подготовкой проектной документации. Подобные действия заказчиков расцениваются ФАС как ограничение конкуренции.

Пример: заказчик объединил в один лот разработку проектно-сметной документации, строительно-монтажные работы и поставку оборудования. Указанные виды работ не взаимосвязаны. Это может привести к ограничению числа участников закупки. ФАС России в решении от 21 декабря 2020 № 223ФЗ-983/20 признала подобное объединение неправомерным.

Требования к аккредитациям (допускам)

Требовать аккредитацию с участника заказчик может, если услуги, для оказания которых она требуется, входят в самостоятельный объект закупки.

Условие распространяется на все типы аккредитаций: для лабораторий, оценщиков особых условий труда, операторов техосмотра.

Требования к правам на РИД

Если заказчик не имеет исключительных прав на использование РИД, он может потребовать от участников разрешение. Если заказчик легально владеет продуктом или программой, всё равно нужно установить требование: правообладатель вправе ограничить круг лиц, которые могут использовать РИД, и поставщик без такого разрешения не сможет подтвердить правоспособность.

Важно: согласие правообладателя не требуется в случаях, указанных в п. 1. ст. 1229 и ст. 1280 ГК РФ.

Когда только часть работ (услуг) в закупке требует авторского разрешения, заказчику необходимо внимательно составить документацию. Требование предоставить права на РИД нужно описать так, чтобы не затронуть те работы, на которые не требуется согласие правообладателя.

Мы рассмотрели требования к документам, которыми участники подтверждают специальную правоспособность, и их особенности. Зная все особенности, поставщик сможет подавать грамотные заявки, выявлять ошибки и неправомерные требования заказчиков, а также защищать свои права в ФАС.