В 2022 году внесли изменения в ФЗ от 18.07.2011 № 223-ФЗ (далее – Закон № 223-ФЗ), а также утвердили положение о независимых гарантиях для подготовки обеспечения в закупках для субъектов малого и среднего предпринимательства (СМСП).

В статье разбираем, какие нововведения уже вступили в силу, какие вступят в силу в октябре, а какие – в 2023 году.

Изменения, действующие с 1 июля 2022 года

В апреле 2022 года был принят ФЗ от 16.04 2022 № 109-ФЗ (далее – Закон № 109-ФЗ), который изменил некоторые положения Закона № 223-ФЗ. В частности, изменились правила подготовки гарантий для обеспечения заявки по закупке и исполнения договора в закупках для СМСП.

С 1 июля 2022 года:

• изменилось наименование документа с «банковской гарантии» на «независимую» (НГ)
• требования к документу теперь закреплены в законе

С 1 апреля 2023 года гарантии нужно вносить в специальный реестр.

Организации, оформляющие НГ

Теперь участники закупок для СМСП должны оформлять гарантии в тех же организациях, что и поставщики по 44-ФЗ (подп. «б» п. 2 Закона № 109-ФЗ).

С 1 июля 2022 года поставщик может оформить независимую гарантию:

• в банке, находящемся в перечне Минфина
• в госкорпорации ВЭБ.РФ
• в фонде содействия СМСП, если поставщик является представителем СМСП
• в Евразийском банке развития, если поставщик входит в состав ЕАЭС

Основные требования к гарантии

Основные требования к независимой гарантии:

• для обеспечения тендерной заявки закреплены в ч. 14.1
• для обеспечения исполнения договора закреплены в ч. 31 ст. 3.4. Закона № 223-ФЗ

Основные требования:

• независимую гарантию нельзя отозвать
• в текст гарантии включается порядок перевода денежных средств на счёт заказчика и информация о последствиях нарушения указанных сроков
• срок действия гарантии:
  • для обеспечения заявки – не менее месяца после окончания подачи тендерных заявок
  • для обеспечения исполнения договора – не менее месяца после закрытия договора

Также в независимую гарантию для обеспечения исполнения договора нельзя включать условие о том, что суда неисполнение обязанностей поставщика заказчик должен подтвердить вступившим в силу решением суда.

Теперь гарант должен перевести заказчику деньги по гарантии в течение 10 рабочих дней после получения запроса, если у банка отсутствуют основания для отказа в переводе.

Изменения с 1 октября 2022 года

Постановлением Правительства от 9 августа 2022 года № 1397 утверждено положение о независимых гарантиях для участия в тендерах по Закону № 223-ФЗ для СМСП (далее – Положение).

Данный документ содержит:

• форму независимой гарантии
• форму требования об уплате по гарантии
• список документов-оснований для подачи требования
• дополнительные требования к независимой гарантии
• правила ведения спецреестра независимых гарантий

Большая часть изменений вступит в силу с 1 октября 2022 года, а правила ведения реестра – с 1 апреля 2023 года.

Дополнительные требования к гарантии

Положение напоминает о новых требованиях к документу по Закону № 223-ФЗ и вводит дополнительные требования:

• независимая гарантия составляется по типовой форме, утверждённой Положением
• гарантию можно выдавать в бумажном или электронном виде
• документ в бумажном виде необходимо прошить и пронумеровать
• электронная независимая гарантия подписывается усиленной электронной подписью (УКЭП), а бумажная – руководителем или другим сотрудником по доверенности
• в текст гарантии необходимо включить порядок подачи требования об уплате обеспечения, срок перевода денежных средств и наименование конкретного арбитражного суда, в котором будут рассматривать споры
• обязательства по независимой гарантии считаются исполненными после фактического перевода денег
• гарант берет на себя все расходы, связанные с переводом
• исключение банка из перечня Минфина не означает аннулирование гарантии

Новые правила запрещают гаранту:

• запрашивать у заказчика документы, не входящие в перечень, указанный в Положении
• требовать у заказчика оплату за подачу запроса выплат в электронном виде или за использование информационных систем
• отказывать в переводе денег из-за отсутствия уведомления о нарушении или расторжении договора

Содержание типовой формы гарантии

Положение содержит 2 формы гарантий:

• для обеспечения тендерной заявки
• для обеспечения исполнения договора

Документы имеют идентичную структуру и во многом схожее содержание. Основное различие в функции гарантии. Если в 1-м случае гарантия обеспечивает заключение договора, то во 2-м – его исполнение и выплату неустойки при нарушении условий контракта.

Независимая гарантия по новой форме должна содержать:

• дату выдачи
• номер документа
• информацию о гаранте (включая его идентификационный код), заказчике и поставщике
• данные о закупке, включая номер извещения
• обязательства гаранта
• сумма с указанием валюты
• срок вступления в силу и срок действия
• условие о том, что независимую гарантию нельзя отозвать
• процедуру подачи требования об уплате по гарантии и перевода денежных средств, включая положение об ответственности гаранта за нарушение сроков
• условие о том, что исключение данного банка из перечня Минфина не приведёт к аннулированию гарантии

Также в документ можно включать иные условия, не противоречащие извещению о закупке, документации по тендеру, положению о закупке конкретного заказчика и Положению.

Требования об уплате по гарантии

С октября 2022 года заказчики должны будут использовать новую форму требования об уплате по гарантии. Положение содержит 2 формы требования: для уплаты по гарантии обеспечения заявки или обеспечения исполнения договора.

Формы различаются в зависимости от сути обращения:

• для уплаты по гарантии обеспечения заявки заказчик обращается за переводом в связи с отказом или уклонением победителя торгов от заключения договора
• для уплаты по гарантии обеспечения исполнения договора заказчик обращается за переводом при неисполнении условий сделки

В требование об уплате по гарантии необходимо включить:

• данные о гаранте (включая его идентификационный код), заказчике и поставщике
• данные о закупке, включая номер извещения
• номер из реестра независимых гарантий (когда их начнут включать в него)
• причину направления требования об уплате
• срок на рассмотрение обращения и перевод денег
• реквизиты расчётного счёта для перевода денег
• список приложений
• другие нюансы

Также к требованию нужно приложить документы: подтверждение полномочий лица, подписавшего документ, и доказательства того, что для запроса перевода имеются основания.

Если документ был подписан не руководителем заказчика, для подтверждения его полномочий потребуется доверенность.

Если заказчик обращается за переводом средств по независимой гарантии в связи с отказом или уклонением победителя закупки от заключения контракта, в качестве доказательства можно представить:

• протокол выбора победителя закупки
• протокол признания победителя уклонившимся
• иной другой документ, составленный в ходе закупки

Если заказчик запрашивает деньги по гарантии обеспечения исполнения договора, к требованию нужно приложить:

• расчёт суммы выплат
• документ, который фиксирует нарушение обязательств (претензия, расчёт неустойки и т.п.)
• документ, подтверждающий полномочия лица, подписавшего требование.

Заказчик сам выбирает, каким из способов отправить запрос:

• в бумажном виде, приложив к нему оригиналы документов или заверенные заказчиком копии
• в электронном виде с документами, подписанными УКЭП

На рассмотрение требования об уплате по независимой гарантии у гаранта есть 5 рабочих дней, а на перевод денег на счёт заказчика – 10 рабочих дней. В эти сроки не входит день получения требования.

Оформление гарантии по новым правилам

Чтобы оформить гарантию для обеспечения заявки или исполнения договора в закупке для СМСП по новым правилам, необходимо:

1. Выбрать организацию для оформления независимой гарантии:

• перечень банков можно найти на сайте Минфина
• Фонд содействия СМСП должен участвовать в национальной программе поддержки предпринимателей по ФЗ от 24 июля 2007 года № 209-ФЗ
• контакты организаций ВЭБ.РФ и Европейского банка развития можно найти на их официальных сайтах

2. Подготовить документы для получения гарантии:

• копия паспорта руководителя
• копия учредительных документов
• финотчётность за последний год (бухгалтерский баланс и отчёт о финансовых результатах)
• копия проекта договора (если требуется гарантия для обеспечения его исполнения)
• выписка из ЕГРЮЛ и решение об одобрении крупной сделки (запрашивается некоторыми банками у новых клиентов)

Обратиться в выбранную организацию лично, через сайт, через консалтинговую компанию или с помощью специального сервиса. Дождаться положительного решения или при надобности подготовить по запросу банка дополнительные документы. Подписать договор о сотрудничестве с финансовой организацией. Оплатить услуги по оформлению гарантии. Тщательно проверить проект независимой гарантии. Получить независимую гарантию в электронном или бумажном виде.

Нововведения для заказчиков

В соответствии с ч. 14.2 ст. 3.4. Закона № 223-ФЗ, несоответствие гарантии требованиям закона является основанием для отказа в её приёме.

Заказчик может отклонить предложение по закупке, если обеспечение заявки было подготовлено с ошибками. Если неверно было оформлено обеспечение исполнения договора, поставщика могут признать уклонившимся от заключения сделки.

Заказчики указывают эти нюансы в положении о закупке, извещении или документации по тендеру. Если в обеспечении исполнения договора будут ошибки, заказчик удержит обеспечение заявки (ч. 26 ст. 3.2 Закон № 223-ФЗ).

Обратите внимание: согласно ч. 4 ст. 3 Закона № 109-ФЗ, заказчики должны внести корректировки в положение о закупках в связи с изменениями в Законе № 223-ФЗ и разместить их в ЕИС до 1 октября 2022 года.

Заключение

Главные требования к независимым гарантиям теперь закреплены в 223-ФЗ.

Поставщикам нужно быть внимательнее, так как уже с 1 июля 2022 года обеспечение оформляется по новым правилам, а заказчики обязаны отказывать в приёме независимой гарантии с ошибками.

Также заказчикам нужно до 1 октября 2022 года привести своё положение о закупках в соответствие с принятыми нововведениями.